Момент вступления в должность руководителя законодательный акт
Консультации(5)
Любовь
Добрый день! А,в случае, если налоговая отказала ооо в смене директора?
18.10.2018 00Ответить
Администратор портала Любовь
В зависимости от причины отказа.
18.10.2018 01Ответить
Анна
При подписании некоторых документов возник спор. У нас сейчас произошла смена генеральных директоров, данные в ЕГРЮЛ еще не внесли, прошло несколько дней, но уже надо подписывать договор, ведомости и т.д. По сути оба директора доступны, но кто должен подписать в этот промежуток? Когда новый генеральный директор вступает в должность?
04.02.2018 00Ответить
Администратор портала Анна
Вообще много споров по данному вопросу было, сейчас сформировалась точная позиция .
04.02.2018 00Ответить
Администратор портала Анна
Новый Генеральный директор вступает в полномочия сразу в день приказа, потому что решение об этом — прерогатива Общества, а в ЕГРЮЛ подаются сведения для фиксации. Теперь объясним подробнее почему именно так:
Избрание и досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа общества (генерального директора) осуществляется на основании решения уполномоченного органа управления обществом, оформляемого письменно. В обществе, состоящем из одного участника, таким органом является единственный участник, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 ст. 33, ст. 39, п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ)).
Единоличный исполнительный орган ООО избирается на срок, определенный уставом общества (п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ). Основаниями избрания нового единоличного исполнительного органа общества является истечение полномочий предыдущего исполнительного органа общества либо досрочное прекращение его полномочий.
Поэтому в отсутствие решения о прекращении полномочий действующего генерального директора общества (либо при признании недействительности такого решения) назначение нового руководителя противоречит законодательству (смотрите, в частности, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2009 N 18АП-7923/09).
Следовательно, если полномочия генерального директора прекращаются досрочно, уполномоченный орган общества принимает решение о прекращении полномочий действующего генерального директора общества и об избрании нового генерального директора.
Данное решение является единственным основанием возникновения и прекращения полномочий генерального директора ООО. Именно с момента его принятия лицо, избранное на должность руководителя общества, наделяется полномочиями единоличного исполнительного органа общества, а прежний руководитель их утрачивает (смотрите, например, постановления Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 12049/05, N 12580/05).
Тот факт, что генеральный директор общества является его единственным участником, не влечет каких-либо особенностей принятия указанного решения и его формулировок.
В соответствии с пп. «л» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон N 129-ФЗ) сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени ООО, каковым в силу пп. 1 п. 3 ст. 40Закона N 14-ФЗ является генеральный директор, подлежат внесению в Единый государственный реестр юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ).
При этом отсутствие в ЕГРЮЛ сведений об избранном в установленном порядке руководителе общества не влияет на объем полномочий этого лица и не лишает руководителя права действовать от имени общества без доверенности.
Совершенные генеральным директором от имени общества сделки не могут быть признаны недействительными на том основании, что сведения о генеральном директоре не внесены в ЕГРЮЛ.
При смене единоличного исполнительного органа общество обязано в течение трех дней сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения (п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ). Функции регистрирующего органа возложены на ФНС России (пункт 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 N 506).
Соответствующие изменения подлежат внесению в ЕГРЮЛ в силу п. 2 ст. 17 Закона N 129-ФЗ на основании представленного в регистрирующий орган заявления по форме N Р14001 (утверждена приказом Федеральной налоговой службы от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@). Заявление заполняется в соответствии с разделом VII Приложения N 20 к указанному приказу (далее — Требования). В заявлении подлежит заполнению (помимо титульного листа) лист К (пп. 7.15.1-7.15.3 Требований). Подлинность подписи заявителя должна быть засвидетельствована нотариально. Заявителем при этом должен выступать новый руководитель общества, избранный в установленном порядке (смотрите, например, решение ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06, письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 07.07.2006 N 03-01-11/3-64).
При внесении в ЕГРЮЛ сведений, не связанных с изменением учредительных документов юридического лица, государственная пошлина не уплачивается. Представлять в регистрирующий орган решение единственного участника ООО о смене генерального директора закон не требует (п. 14.2.05.6 письмаФНС России N СА-4-14/1645 от 31.01.2014).
Соответственно, в данном случае в регистрирующий орган представляется только заявление по форме N Р14001.
Обращаем внимание, что обязанность по сообщению о смене генерального директора в регистрирующий орган, закрепленная в п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ, исполняется путем представления заявления. Какого-либо отдельного сообщения законом не предусмотрено. Несоблюдение этой обязанности может быть основанием для привлечения руководителя общества к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.25 КоАП РФ.
Ст. 53, ст. 91 ГК РФ; ст. 32, ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Закона N 14-ФЗ, Ген. директор общества с ограниченной ответственностью осуществляет текущее руководство его деятельностью, без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки. пп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 39 и ст. 40 Закона N 14-ФЗ если общество состоит из одного участника, то ген.дир.избирается решением единственного участника на срок, определенный уставом общества, если уставом решение этого вопроса не отнесено к компетенции совета директоров.постановления ФАС Уральского округа от 30.08.2007 N Ф09-7049/07-С4, ФАС Московского округа от 30.06.2006 N КГ-А40/5953-06-1,2, ФАС Центрального округа от 14.06.2007 N А08-9756/06-8 говорит о том, что внесены ли соответствующие сведения в ЕГРЮЛ, полномочия предыдущего руководителя прекращаются с этого момента он не вправе без доверенности действовать от имени общества, в том числе совершать сделки и подписывать какие бы то ни было документы, а вновь избранное лицо наделяется полномочиями единоличного исполнительного органа общества, приобретая соответствующие права и обязанности (постановления Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 12049/05, N 12580/05 и N 14310/05, ФАС Северо-Западного округа от 10.02.2010 по делу N А56-4395/2009, п. 2 Обзора практики разрешения споров, связанных с государственной регистрацией юридических лиц, одобренного Президиумом ФАС Уральского округа в протоколе N 12 от 25.07.2008, постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.01.2006 N А56-9273/2005).
вновь избранный руководитель общества является заявителем при подаче в регистрирующий орган заявления о внесении в ЕГРЮЛ сведений о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени общества (пп. «а» п. 1.3 ст. 9 Закона N 129-ФЗ; также смотрите решение ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06, письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 07.07.2006 N 03-01-11/3-64).
единственным основанием возникновения полномочий генерального директора ООО является решение уполномоченного органа общества.
Следовательно, с момента избрания генеральный директор ООО вправе подписывать от имени общества документы, в том числе и налоговые декларации, кассовые и иные документы постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 29.11.2005 N Ф08-5617/05-2222А, постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.02.2009 N А56-17554/2008, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2012 N 13АП-6640/12.
Начало полномочий нового генерального директора
Смена генерального директора общества одна из наиболее распространенных причин внесения изменений в ГРЮЛ. Необходимость внесения данных изменений возникает по различным причинам, это и окончание срока полномочий, увольнение по собственному желанию, назначение на должность нового руководителя и.т.д. Смена руководителя предприятия не считается сложным юридическим действием, однако это может потребовать не только знаний о порядке выполнения регистрационных процедур, но и понимание определенных тонкостей, связанных с этим процессом.
Непосредственно смена генерального директора регистрируется в налоговой инспекции, которая вступает в роли регистрирующего органа и в которой предприятие состоит на учете, что касается г. Москвы, то все регистрационные действия выполняет МИФНС № 46 по г. Москве.
Но данная статья посвящена ни сколько самой процедуре смены директора, сколько вопросам, связанным с прекращением полномочий генерального директора и началом полномочий вновь назначенного директора общества.
Полномочия генерального директора предприятия
При смене генерального директора общества, часто возникают вопросы: С какого момента прекращаются полномочия прежнего генерального директора, и с какого момента новый генеральный директор вступает в должность и приобретает соответствующие полномочия? Кто должен подписывать заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ?
Итак, с какого же момента новый генеральный директор общества вступает в должность и приобретает полномочия?
От даты вступления в должность руководителя общества зависит легитимность подписи на распорядительных документах, заявлениях, договорах. Многие спрашивают, с какого момента новый генеральный директор может подписывать документы?
Генеральный директор (или другой единоличный исполнительный орган общества) приобретает соответствующие полномочиями с момента принятия решения общим собранием участников (акционеров) о его назначении на соответствующую должность и подписания с генеральным директором трудового договора. В связи с чем, новый генеральный директор вступает в должность с даты указанной в решении/протоколе общего собрания участников (акционеров) общества. После избрания генерального директора и заключения с ним трудового договора, новый руководитель издает приказ о своем назначении на должность и согласно законодательству должен в течение трех дней уведомить регистрирующий орган о произошедших в обществе изменениях.
Основной нюанс в процессе смены генерального директора, заключается в том, что с момента принятия общим собранием участников решения о смене руководителя, до момента регистрации данных изменений в ЕГРЮЛ, имеет место быть несоответствие сведений во внутренних документах предприятия и ЕГРЮЛ, и длиться такое несоответствие, как минимум 5 дней. С одной стороны, решение принято, трудовой договор подписан, и новый руководитель приступил к выполнению своих обязанностей, с другой стороны в ЕГРЮЛ пока не содержится сведений о новом руководителе, соответственно при обращении в банк, где открыт счет компании для переоформления банковской карточки, скорее всего возникнут сложности. В том числе и при заключении договора, контрагент может заказать выписку из ЕГРЮЛ, в которой не будет содержаться сведений о новом директоре предприятия. И вот здесь, законодатель не дает четких «инструкций» для дальнейшей законной деятельности компании.
Статья 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает, что изменения, внесенные в учредительные документы общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Такая же позиция закреплена и в ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Однако, ни одним законом или подзаконным актом не предусмотрено, что изменение сведений содержащихся в ЕГРЮЛ и не связанные с внесением изменений в учредительные документы, должны вступать в силу с момента их государственной регистрации налоговым органом. В связи с чем, мы с уверенностью говорим о том, что полномочия нового генерального директора начинаются с момента принятия решения участниками общества о смене руководителя организации.
Это подтверждается и регистрирующим органом, так как он признает полномочия нового генерального директора, не смотря на отсутствие о нем сведений в ЕГРЮЛ при сдаче заявления на регистрацию изменений по форме Р14001 с целью регистрации смены руководителя компании.
Напомним, при внесении изменений в ЕГРЮЛ связанных с изменением сведений о руководителе общества сдается заявление, которое подписывается лицом имеющим право действовать от имени юридического лица без доверенности, т.е. директором. Регистрирующий орган принимает заявления, подписанные как старыми директорами, полномочия которых прекращены, так и заявления, подписанные новыми директорами, сведения о которых отсутствуют в ЕГРЮЛ, но при условии предоставления одновременно с заявлением Р14001 еще и дополнительно протокола (решения) о смене генерального директора в оригинале. Исходя из этого, новый руководитель до регистрации изменений сведений в ЕГРЮЛ подписывает заявление Р14001 как руководитель с вытекающими отсюда правами и обязанностями.
момент вступления в должность руководителя
#1 —ksusha—
#2 В_припрыжку В_припрыжку —>
#3 -Guest-
#4 KSV KSV —>
Эта тема уже точно была и неоднократно.
А если избрали нового директора, а сведения о нем еще не подали?
Сообщение отредактировал KSV: 24 Июнь 2004 — 20:53
#5 -SiRus-
Сведения обязаны подать в течение 5-ти (или 3-х) дней с момента принятия решения
#6 -Guest-
#7 В_припрыжку В_припрыжку —>
#8 Botya Botya —>
В_припрыжку, Петров то пусть заключает, а вот что будет если сделку заключит Иванов в этот самый промежуток: между решением и оформлением. Контрагент общества (он же друг Иванова) скажет: ни хрена не знаю, в ИМНС убедился, что г-н Иванов действительно является ЕИО и продал ему сто кубометров воздуха по 1000 у.е.
Это старый вопрос о том, когда вступает в силу новый устав: с момента принятия решения или с момента регистрации. Для третьих лиц — с момента регистрации (закон говорит), для общества — с момента принятия решения (говорит превалирующая точка зрения). Внимание вопрос. Возможно ли, чтобы обществом между принятием нового устава и его регистрации действовало по двум одновременно?
#9 В_припрыжку В_припрыжку —>
Это старый вопрос о том, когда вступает в силу новый устав: с момента принятия решения или с момента регистрации
Ну дык. про директора это сведения, не связанные с внесением изменений в Устав
Петров то пусть заключает, а вот что будет если сделку заключит Иванов в этот самый промежуток: между решением и оформлением
#10 -Guest-
если сделку заключит Иванов в этот самый промежуток:
#11 vbif vbif —>
Контрагент общества (он же друг Иванова) скажет: ни хрена не знаю, в ИМНС убедился, что г-н Иванов действительно является ЕИО и продал ему сто кубометров воздуха по 1000 у.е.
Возможно ли, чтобы обществом между принятием нового устава и его регистрации действовало по двум одновременно?
Для третьих лиц — с момента регистрации (закон говорит), для общества — с момента принятия решения (говорит превалирующая точка зрения).
#12 -Guest-
Не связывает законодательство запись содержащуюся в ЕГРЮЛ о ЕИО с какими бы то ни было гражданско правовыми последствиями
#13 В_припрыжку В_припрыжку —>
#14 Botya Botya —>
vbif, не горячитесь.
С вопросом про Петрова и Иванова в принципе все ясно, хотя контрагент крови попить может. Что касается Устава, то здесь не все так однозначно. Представьте ситуацию, когда новая редакция Устава предусматривает некое ограничение, например, полномочий руководителя по совершению определенных сделок — через совет требуется прогонять. Но как это обычно бывает сразу после собрания совет озадачен вопросом кто есть в правлении и кто будет председателем совета. Другие задачи начинают решать где-то к концу июля. И в этот самый промежуток совершается сделка, которая ранее, как следует из все еще известного ИМНС устава, не лезла на Совет, а теперь лезет. Совет когда эту сделку увидит, накрыть ее будет чрезвычайно трудно.
vbif, ситуация имела место быть в жизни два с половиной года назад. Мы, будучи контрагентом, одного очень крупного ОАО отстояли ее действительность в суде. Поэтому, на мой взгляд, рассуждения о том, что для самого общества изменения в уставе вступают в силу с момента их принятия абсурдны, так как предполагают наличие двух уставов в обычной хозяйственной деятельности.
#15 sergei_l sergei_l —>
#16 Ночка Ночка —>
Сведения обязаны подать в течение 5-ти (или 3-х) дней с момента принятия решения, иначе попадалово на штраф. 5 000 рубов.
#17 vbif vbif —>
Представьте ситуацию, когда новая редакция Устава предусматривает некое ограничение, например, полномочий руководителя по совершению определенных сделок — через совет требуется прогонять. Но как это обычно бывает сразу после собрания совет озадачен вопросом кто есть в правлении и кто будет председателем совета. Другие задачи начинают решать где-то к концу июля. И в этот самый промежуток совершается сделка, которая ранее, как следует из все еще известного ИМНС устава, не лезла на Совет, а теперь лезет. Совет когда эту сделку увидит, накрыть ее будет чрезвычайно трудно.
С вопросом про Петрова и Иванова в принципе все ясно
чего дальше то продолжать упражнятся .
По поводу абсурдности утверждений о вступлении в силу изменений устава думаю не стоит Вам быть столь категоричным. тем более из вашего сообщения не понятно вы отстояли что именно? Кто менял устав ваш контрагент вы? Кто оспаривал Вы они?
Хотите обсудить — давайте в новой теме. Я не вижу здесь непонятных или как вы изволили высказаться абсурдных моментов.
Так что извините ежели что не так. Удачных всем выходных.
Кстати, вон коллега sergei_l лаконично коротко и ИМХО правильно — завидую. умеют же люди..
Сообщение отредактировал vbif: 25 Июнь 2004 — 22:13
О вступлении в должность
Вопрос-ответ по теме
Если последним рабочим днем директора ООО является пятница при пятидневном рабочем дне, то с какого дня вступает в должность новый директор — с понедельника или с субботы? При том, что в соответствии со ст. 273 ТК одновременно двух руководителей в организации быть не может. Что будет являться основополагающим для ИФНС при принятии решения о наложении административного взыскания за правонарушение, выразившееся в несвоевременном представлении сведений о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.25 КоАП — дата решения о передаче полномочий (при этом она обычно совпадает с датой прекращения полномочий директора, а новый директор вступает в должность только со дня, следующего за принятием решения; нотариусы также отказываются удостоверять подписи в заявлении в день принятия решения, если заявителем выступает новый директор, ссылаясь на то, что новый директор еще не имеет полномочий на подписание заявления, так как он еще не вступил в должность) или дата, указанная в приказе о вступлении в должность, если решение о смене директора было подписано в пятницу, а новый директор вступил в должность с понедельника, т.к. в организации пятидневный рабочий день?
Генеральный директор общества с ограниченной ответственностью вступает в должность с даты , которая указана в решении общего собрания участников общества. Общество обязано сообщить о смене руководителя в налоговую инспекцию по месту своего нахождения в течение трех рабочих дней с момента вступления в должность генерального директора. В соответствии со ст. 40 Федерального закона № 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества ( генеральный директор , президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок , определенный уставом общества , если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров ( наблюдательного совета) общества.
День вступления в должность нового генерального директора должен быть указан не ранее дня , следующего за днем прекращения трудового договора с прежним генеральным директором.
Если участники общества приняли решение об избрании нового генерального директора до истечения срока трудового договора предыдущего , то они должны сначала принять решение о досрочном прекращении полномочий прежнего генерального директора и только после этого — решение об избрании на эту должность нового директора с указанием даты его вступления в должность ( пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ).
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах « Системы Юрист».
Когда новый гендиректор вступает в права?
С какой даты возникают полномочия у нового генерального директора ООО и прекращаются у старого – с даты внесения записи в ЕГРЮЛ или с даты вынесения решения учредителя ООО о его назначении?
Полномочия у нового генерального директора ООО возникают с даты избрания его на эту должность общим собранием ООО или решением совета директоров (наблюдательного совета), если данный вопрос отнесен уставом к его компетенции. Полномочия старого директора прекращаются также со дня принятия соответствующего решения. Закон не связывает возникновение и прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
В соответствии с ч. 1 ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом.
Как установлено п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В основном судебная практика признает, что полномочия руководителя возникают и прекращаются с даты принятия решения о его назначении на эту должность.
Однако, существует и противоположная точка зрения, изложенная в Постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2016 N 07АП-379/2015 по делу N А45-20088/2014 (Требование: О признании недействительным решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения). В нем сказано следующее: «В соответствии со ст. 8, п. 3 ст. 18 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон N 129-ФЗ) государственная регистрация изменений в учредительных документах юридического лица и (или) в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями, вносимыми в учредительные документы юридического лица, осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Согласно п. 2 ст. 11 Закона N 129-ФЗ моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.
Таким образом, из положений Федерального закона N 129-ФЗ следует, что новый руководитель считается вступившим в должность, а прежний – уволенным, лишь со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (с даты регистрации изменений, при этом не связанных с внесением изменений в учредительные документы)».
Данная позиция суда не является бесспорной, так как она не основана на нормах ГК РФ и Закона об обществах с ограниченной ответственностью, которые не связывают возникновение и прекращение полномочий руководителя с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
 |
Загрузка...
